现代企业改制案件存的问题及对策
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现代企业改制是指根据公司法、民法通则和合同法等有关法律、行政法规及改制政策，对企业产权制度进行的改造。最高人民法院于2年2月1日起施行的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》也是针对国有企业改制过程中出现的主要问题作出的相应规定，但该司法解释又不局限于国有企业改制纠纷案件的适用，对非国有经济组织产权制度改造中出现的纠纷同样可以适用或者参照适用。我庭*年审理的案件中，有2起案件与企业改制有关（（*）渝四中法民二终字第9号和第38号）。在国家主导建立健全社会主义市场经济体制的过程中，对企业的产权体制改革也不断深入，也暴露出一些比较复杂的问题。为了有助于厘清相关的法律关系，正确处理矛盾纠纷，现将有关的问题提出来，供大家研究解决。
一、企业改制案件中的突出问题
1、企业改制行为的性质
企业改制是民事法律行为还是政府行为？抑或兼而有之？这个问题需要认真分析解决。如果是民事行为，则应基于各方当事人的意思自治，如果发生纠纷，属于人民法院民事案件的主管范围。如果是政府行为，则排除意思自治，由政府文件予以主导，即使发生纠纷，也不属于民事案件主管范围。
我们认为，企业改制是对企业产权制度的改造，改变以所有制为标准的企业划分，依据公司法有关规定，对集体、国有企业采取由法人、其他经济组织或自然人投资入股或股份转让，将集体、国有企业改造为有限责任公司或者股份有限公司的法律行为。企业改制行为是民事法律行为，不因政府的干预而有所改变。当然，需要注意区分两种不同性质的法律行为，即在政府指导下进行的企业改制民事法律行为与因政府及其所属主管部门实施的行政性调整、划转国有企业资产的行政行为。二者具有本质上的不同。前者属于民事法律行为，由此发生的民事纠纷，属于人民法院受理民事案件的范畴。而因政府及其所属主管部门实施的行政性调整、划转国有企业资产行为，属于行政行为。因行政行为引起的纠纷，当事人以民事纠纷诉至人民法院的，人民法院不予受理，而应通过行政复议或行政诉讼等方式来解决。
2、企业的性质——集体企业与国有企业之争
企业改制时一般是政府主导的。改制后，对于原企业及其财产的分配或处分往往产生争议。其中，职工一方通常认为企业的性质是集体所有，故原企业的财产应经集体讨论决定并由集体成员受益，例如供销社。
企业的性质对于企业改制及其遗留问题的定性意义重大：如果是国有企业，则国家作为出资人有权对企业进行处理，职工只能依照当时的政策享受一定的补偿安置，不能对企业的财产提出产权要求；如果是集体企业，则集体成员作为所有人有权对企业的财产提出产权要求。特别是在征地、占地所产生的补偿安置款项上存在所有权。如（*）渝四中法民二终字第38号案，何芝培等73人认为原企业是集体企业，企业的土地产权应属集体所有，故要求确认财政局出卖码头土地的合同无效。
企业的性质问题需要梳理当时的法律政策，综合相关的文件、权属证书予以认定。其中，企业的投资来源、资产来源、职工是否有投入、产权如何界定的等因素应当考察，注意保护和平衡国家、集体和个人的利益。
3、企业改制债务的处理
大力发展非公经济是我国在现阶段的重要经济政策。在改制过程中，将集体、国有中小型企业出让给私人经营是重要形式。但在出让中，因操作的不规范导致各种问题的产生，例如资产低估、债权债务约定不明确、程序不完备等。其中，债务遗漏的情况时有发生。
关于改制后债务的承担，我们认为：（1）企业改制不影响法人人格实质上的变化，即改制前后企业系同一法人人格的，改制前企业的债务由改制后的企业承担。对于“法人人格实质上的变化”的理解，不能以工商登记上已经注销为依据。如果只是企业的资本结构、数量、投资主体和企业组织形式等发生了变化，而企业法人的民事主体并未变更，则法人人格的同一性应当认定。（2）企业通过改制将企业部分或者全部资产转移至其他民事主体，导致法人财产减少或者灭失的，转移出去的财产仍然是企业承担改制前债务的责任财产范畴。（3）企业通过改制其全部权利和义务被新的民事主体概括性地继受，故其原有债务全部由继受方承担。
4、企业法人财产原则的理解
企业法人财产原则是指由于企业法人的财产是企业法人成立的必备条件和企业法人对外承担债务的一般担保，企业法人一经成立，就具备独立的财产，并以其财产独立对外承担民事责任，这是企业法人财产原则的核心。故无论企业以何种方式改制，如何约定债务承担，只要未经债权人认可，在涉及到对被改制企业改制前债务的承担上，均是以改制前企业法人所拥有的全部财产为其承担债务的基础，债权人均可根据企业法人财产的流向要求新的财产所有人对改制企业改制前的债务承担相应的民事责任。由企业法人财产原则派生出企业债权债务承继原则和企业债务随企业财产变动原则。企业法人财产原则贯穿于整个企业改制司法解释的制定中，体现在以多种方式改制后企业债务的承担上。
