对案外人执行异议及复议的思考

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修改后的民诉法即将实施，这次民诉法主要针对人民法院的执行和申请再审作了修改完善，这也是法院立法工作较为薄弱的环节。新年刚一上班，冯院长和佘局长就组织执行局的同志学习讨论修改后的法条，大家七嘴八舌的有感而发，难以把握的就是执行异议及复议问题。

民诉法第二〇二条规定：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议，当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或改正，理由不成立的，裁定驳回，当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定收到后十日内向上一级人民法院申请复议。第二〇四条：在执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的物的执行，理由不成立的裁定驳回，案外人，当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理，与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日十五日内向人民法院提起诉讼。这断话言语简练，在司法解释尚未出台的情况下，理解可能会有所偏差。比如甲申请法院执行乙的财产，并提供了乙的家里有肥猪一头（约价值2000元），在执行过程中，案外人丙提出书面异议，说这头猪是自己寄养在乙家的。如何来理解按二〇二、二〇四条的规定？对案外人丙的异议，是由执行法官来审查，还是由本院的审判庭室来审查，如何启动审查程序？（谁是原告，谁是被告及第三人）是程序上的审查，还是实质上的审查，审查的效力是否等同于判决，审查的期限是多久？那种审查最符合立法上的最大限度的保护群众的利益？在法制逐渐健全的现在，执行法官径行裁决显然是不行的，法律就没有赋予执行员裁判的权力，虽然法律给予了甲乙丙可以行使复议及申请再审的权利，那显然又把当事人拖入了诉累。因此，这段话的操作性不强，执行人员在具体实践中很难审查。民诉法最基本的原则之一是一切证据在庭审中显示，没有经过法庭调查，如何裁决？关于上一级法院的复议，在现阶段人民法院的复议制度有争议以及尚不规范的情况下，如何复议？上一级法院的听证会如何采纳当事人的意见和下级法院的意见?按这样延续下去，到了审判监督阶段将更难处理。

我认为，在执行中遇到这类的问题（比如执行标的已作抵押，申请执行人对抵押提出异议或抵押权人对处分执行标的物提出异议），我们不能简单的依照二〇四条来理解，《担保法》已经给我们提供了很好的平台，人民法院可以责成丙和甲提供担保和反担保，就本案而言，人民法院可以责成丙提供2000元现金的担保和甲提供2000元的反担保，或直接将猪出卖保全价款，这样就避免了标的物的灭失（猪病死）或贬值（猪肉跌价），从而不中止执行工作。如果人民法院执行时明显感觉异议成立，应中止执行。中止执行或执行完毕，考虑到证据的收集工作，可以规定在一定的时间内，让甲乙丙提起诉讼。在规定的时间内当事人不提起诉讼，解除担保或交付保全款。当然，此类诉讼应该是人民法院的确认之诉，当事人的原被告应该就是这三人，这样就避免了执行回转。