合同纠纷的法律法规
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合同纠纷的法律法规范文第1篇
[论文关键词]劳动合同 受害人补救 有效措施
改革开放以来，国民经济迅速发展，社会生产力逐渐增强，各中小企业相继崛起，劳动雇佣关系急剧增多。各企业生产在经济市场上崭露头角。由于大量生产企业的涌现，产生大量的劳动力需求。在这些劳动者队伍中，绝大部分都是学历不高、知识水平有限的单纯的体力劳动者，他们既不懂企业生产组织管理又不懂专业的生产技术，更谈不上对企业与员工之间的劳动合同管理了，整个劳动者队伍的整体素质偏低，受企业雇佣人员的法律意识淡薄，认识不到劳动合同的重要性，不懂得利用劳动合同来维护自己的合法权益，这种种现象导致了劳动合同纠纷屡屡发生。一些受企业雇佣的劳动者不懂得劳动合同签订的手续，甚至根本不知道由劳动合同这回事，往往出现未签劳动合同就进企业干活的现象，导致企业与员工之间合同的风险性加大，一些不正规企业借机欺诈劳动者并拖欠劳动者工资。近年来，企业拖欠工资的案例每年都会有上千例，这些劳动者由于不重视合同的签订导致自己无法利用法律武器维护自己的合法利益。可见，劳动合同在劳动雇佣关系中起着极其重要的作用，劳动合同纠纷中违约受害人补救也是急需我们分析研究的课题。下面，本文将围绕劳动合同纠纷中违约受害人补救之研究这一主题做出讨论。
一、劳动合同纠纷产生的原因
随着我国社会生产力的不断提高，劳动关系也逐渐多样化、复杂化，劳动关系也相对不稳定。由于社会劳动关系的显著变化，劳动关系主体之间逐渐市场化、利益化，严重影响了社会经济的稳定发展。近年来，随着国民受教育水平的总体提高，劳动者的维权意识普遍增强，导致企业与劳动者之间的利益冲突，矛盾纠纷愈演愈烈，劳动合同纠纷案例逐年呈上升趋势。在企业与劳动者之间的劳动合同的签订中，表面看来，虽然是企业与劳动者处于平等的地位，但实际上，劳动者还是处于比较弱势的地位，需要依靠法律的保护来维护自身的合法权益。随着社会经济的发展进步，尤其是从企业与劳动者之间的劳动合同关系到企业和劳动者双方的利益，其中的诚信问题更显得不可缺少。
二、劳动合同纠纷的主要类别
据调查研究表明，劳动合同纠纷主要有以下几类：
（一）因劳动合同签订产生的纠纷
首先，一些企业为了降低人员招聘的成本，多招聘一些临时工、实习生，入职的前期设立较长的试用期，并且不与这些临时工、实习生或处于试用期的劳动者签订正式的劳动合同。或是在与劳动者签订合同时，劳动合同不符合法律的相关规定，合同的规定有失公正。其次，企业在与职员签订劳动合同时，程序过于形式化，合同的拟定是由企业一方规定，劳动者只有签字的权利，而且，有些企业与劳动者签订的合同只有一份，由企业保存，劳动者手中并没有劳动合同，导致在企业与劳动者之间发生利益冲突时，劳动者没有确切的证据来维护自身的合法权益。最后在劳动合同的审核鉴定方面，很多企业为了自身的利益而私自保管合同，不经过国家规定部门的鉴定，导致合同中存在的许多问题不能被及时的发现和纠正。从而导致劳动纠纷的频繁发生。
（二）在劳动合同履行过程中产生的纠纷
在劳动合同履行过程中产生纠纷主要分为两个方面，一方面是劳动者违约造成的纠纷。在目前市场竞争日益激烈的情况下，企业人员流动性较大，员工跳槽现象比较普遍，有些处于高位的管理人员在跳槽时带走公司大量的客户资料以及最新的技术信息到新的工作单位，从而造成原公司的商业机密泄露，导致原单位与跳槽人员之间的纠纷。另一方面，是用人企业违约造成的纠纷。用人单位为了追求自身的利益，无视劳动合同约定，拖欠或擅自扣发劳动者的工资，或者是签订劳动合同时承诺给劳动者购买相关社会保险但实际上并没有购买保险，种种欺骗行为导致一系列的劳动合同纠纷的发生。
（三）在劳动合同解除时因经济补偿金问题产生的纠纷
在企业发展的低谷期，企业效益降低，需要依靠精简人员来降低成本，按照国家规定，企业在单方面解除合同时要给予被解雇劳动者一定的经济补偿金。然而有些企业却没有按照国家规定给予补偿，导致被解雇人员内心不满，造成纠纷。
三、劳动合同纠纷中违约受害人补救有效途径
（一）利用法律的手段对劳动合同纠纷中违约受害人进行补救
在给对劳动合同纠纷中违约受害人进行补救的过程中，对现行法律关于劳动合同规定的正确解释起着至关重要的作用。在我国，在以往的仲裁申请中，劳动纠纷仲裁委员会常常会搞不清楚什么是劳动合同纠纷，什么是损害的发生，造成了对一个仲裁请求的分割处理，导致申请过期，劳动合同纠纷受害人得不到合理赔偿的后果。而现行《劳动法》明确规定，在劳动合同纠纷中，受害的一方有权利向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁申请必须是在双方劳动争议发生后的六十个工作日内提出，仲裁委员会必须给与公正客观地裁决。而且，在劳动纠纷发生后的六十个工作日内提出仲裁申请的受害人可以得到全额的补偿。这样就避免了劳动合同违约的一方拖延时间，推卸赔偿责任。
（二）赋予劳动合同纠纷中违约受害人向法院起诉的权利
在传统的劳动合同纠纷解决方法中，通常是由劳动合同纠纷受害者向劳动纠纷仲裁委员会提出仲裁申请，但是，在实际的劳动合同纠纷仲裁申请处理中，劳动纠纷仲裁委员会常常会搞不清楚什么是劳动合同纠纷，什么是损害的发生，从而耽误了仲裁申请的处理，造成了对一个仲裁请求的分割处理，导致申请过期，劳动合同纠纷受害人得不到适当赔偿的后果，这是我国劳动合同纠纷处理工作中的一个弊端。目前，国家现行法律明确规定在劳动合同纠纷受害者对劳动纠纷仲裁委员的仲裁结果不满意时，有权向人民法院提出诉讼，这是我国法律赋予劳动合同纠纷中违约受害人的一种权利。这种权利维护了那些在劳动合同纠纷发生后错过了向劳动纠纷仲裁委员会提出仲裁申请期限的受害者的利益，一旦劳动合同纠纷中违约受害人错过了申请仲裁解决的机会，就可以立即向人民法院提出民事诉讼，拿起法律的武器维护自身的合法权益。在社会市场经济迅速发展的条件下，劳动者必须时刻注意自身合法权益的维护，摆脱仲裁委员仲裁申请期限的限制，通过司法程序来补救已遭受损害的本属于自身的利益。
（三）劳动合同中遵守诚信原则，保证对劳动合同纠纷中违约受害人的补救
目前许多法律学家指出现在的法律趋向于保护那些处于弱势地位的人，由于社会经济技术发展的细致化，使人们之间的社会关系发生了巨大的改变，在现代社会的民法规定中，法律的规定明显倾向于对弱者的保护。在劳动合同纠纷的处理中，法律应依照诚信合作的原则处理劳动合同纠纷问题，对劳动合同纠纷双方比较强势的一方进行严厉的约束，对于劳动合同纠纷处于比较弱势的一方给予法律上的支持，这样的规定对于劳动合同纠纷中违约受害人来说才是比较公平的。这样的认定可以及时弥补劳动合同纠纷中违约受害人在劳动合同纠纷中的损失。由于我国的经济市场发展的历史相对短暂，关于劳动合同纠纷中违约受害人补救措施的相关规定还不够完善，在保护处于弱势地位的群体上缺乏觉悟，劳动者的维权意识普遍较差。在劳动合同纠纷中违约受害人权益保护方面的法律制度还有待进一步完善。
（四）针对劳动合同纠纷中违约受害人补救建议制定相应的法律、法规
在市场经济的发展过程中，为了有效地保护劳动者的合法权益，公平处理劳动合同纠纷，及时给予劳动合同纠纷中违约受害人利益补救，有必要针对企业与劳动者之间的劳动合同制定相应的法律法规。首先，可以考虑对现有的处理劳动合同纠纷的法律法规加以改进和完善。例如，对劳动合同纠纷仲裁委员会的管理制度进行改进，适当延长合同纠纷仲裁申请期限，利于劳动合同纠纷委员会对劳动合同纠纷进行有效的调节和处理。其次，针对劳动合同纠纷的解决，可以考虑制定新的法律法规条例，由于以往很多劳动合同纠纷是由劳动合同纠纷仲裁委员会负责协调处理的，但是仲裁委员会解决问题又受限于受害者的仲裁申请期限，通常造成劳动合同纠纷处理的延误，无法保证受害者的利益。因此，在合同纠纷的解决过程中应尽量使劳动诉讼的程序简单化，更有利于劳动合同纠纷受害者的维权行动。
合同纠纷的法律法规范文第2篇
【 abstract 】 this paper caused by the construction contract dispute case as the starting point, this paper explores its appear the causes, characteristics, and purposefully presents some approaches to sex advice and preventive measures.
【关键词】：合同 ；管理； 机制
【 key words 】 : contract; Management; mechanism
合同是管理的灵魂，是维持甲乙双方关系的纽带。在施工中很重要的一环就是合同的签署，合同也是在各种工程中约束两方的重要依据。所以，我们需要把目标成本转化为合约的形式，用具有法律效益的合同来规范和落实。在工程设计过程中以合同内容为基础实施设计项目管理。合约的规划必须层层分解到位，对合约中的内容明确化、具体化。这样才能尽可能避免以后因合同问题引发的纠纷。
当前涉及建筑工程施工合同纠纷案件数量随着建筑市场的升温而不断上升。由于该类案件主要表现在对纠纷性质认识，诉讼主体资格定位和法律、司法解释的把握上存在问题，涉及的法律关系复杂，专业技术问题比较突出。这也是目前急需引起各相关单位重视的一个问题。
一、因合同问题引发纠纷的原因
1、利益驱动，竞争激烈。发承包方为了各自的利益，不惜动用各种手段，如超资质等级承包，无资质承包、垫资承包、甚至减低工程质量标准、违法分包、转包等等。
2、政府相关行政部门监管不到位。
3、建筑业行情火暴，利润空间大，引发各路“诸侯”纷纷投资进入建筑市场，人员良莠不齐，造成建筑业行操作不规范。
4、负债经营。有的承包方本身缺乏资金保证和履约能力，贪图抢占建筑市场的需求，不顾建筑周期长、资金和物资需求量大、风险高的事实，一旦资金链条断裂即产生连锁反应。
二、因合同问题引发纠纷案件的基本特点
1、案件数量上升，争议标的越来越大。审理涉及建筑工程合同纠纷案件的数量呈上升态势；从受理案件的级别管辖来看，基层法院和中级法院受理案件的标的也不断被突破。
2、纠纷涉及的层面不断扩大。近年来，建筑业和房地产业开发的规模不断扩大，建筑承包合同纠纷案件已由过去局部的单一层面向综合型和大片型层面扩展，涉及的工程量大，关乎的问题层面也随之扩大。
3、案件起因复杂。随着房地产和建筑业的飞速发展，因建设工程承包合同纠纷案件呈逐年增加的态势。
4、案情复杂，审理周期长，难度大。由于建筑工程施工周期长，标的额大，涉及到当事人的纵横向诉争的问题较多，涉案证据量宏大，诉讼中呈现的法律关系复杂，审理难度加大。有的当事人为了达到拖延支付工程款的目的，甚至人为利用诉讼程序达到中止审理目的等等。
三、因合同问题引发对建筑工程合同的设计阶段的思考。
在签订合同前要要求设计单位对合同做好评审工作。在评审中将甲方要求、法律法规等转化为设计产品的质量要求。合同评审时间通常在投标、签定合同或订单之前进行，以确保与工程设计有关要求，包括口头表达的要求得到确认，异议已得到解决，乙方有能力满足规定的要求。同时对合同评审中的结果及评审所引起的措施的记录应予以保持，产品要求发生变更，应修订合同并及时将修改信息通知相关部门和相关人员。考虑到工程设计项目的大小，评审方式可依据项目类别、项目大小、技术难易程度、采取授权人审批、会签评审二种方式，一般掌握准则：大或难项目采取会签评审，小或易项目采取授权人审批。
四、对于解决施工中因合同问题引发纠纷的建议
1、严格依规定审理合同纠纷。这里的依照规定，主要是指按照国家相关的法律、法规和司法解释，严格尊重双方当事人的建议与方案。
2、在案件审理中，对部分项目和劳务由第三人承揽而引发的纠纷，因建筑工程的标的是关系到公共安全的特殊产品，为了保证建设工程的质量，应当适用建设工程的相关法律法规审理此类案件，而不宜按承揽加工对待。
3、对于分包合同要区别对待。对发包人强行要求承包人分包部分工程给其指定的人或强行要求购买其指定的材料设备的，应当严格依照法律的规定和合同约定，公平合理地平衡双方当事人的利益，以不加重发包人和承包人负担为原则。
4、对于双方违约责任的认定问题。违约是建筑工程合同纠纷中经常发生的问题，如未按约定提供原材料、资金、设备、技术资料或者提供的材料和技术未达约定标准的，致使承包方停工或窝工造成损失，实践中应当按照相关规定承担过错责任。
五、如何预防施工中因合同问题引发的纠纷
1、配合行政管理部门，形成合力监督机制。对涉及建设工程的各个节点问题，配合有关行政主管部门，提前介入，从源头上严格审查，全方位遏制建筑工程承包合同中违法违规现象，如与工商部门招投标部门加强联系，适时掌握施工企业的整体运行状况和招投标情况与联系，适时了解建设单位资质和加强建筑市场的动态、静态分析。通过相互协调了解，有效的防范建筑市场违法违规操作的发生。
2、完善审判机制，加强审判监督力度。针对目前建筑工程承包合同纠纷案件的特点，人民法院应当整合专业的审理队伍，试行建筑工程承包合同纠纷案件专门合议庭，摸索总结审理经验；拓展业务空间，注重社会效果。可以针对纠纷的具体情况，召集建筑市场的有关企业进行法律知识讲座，扩大案件审理的社会辐射面。积极提出司法建议，有效地规范建筑行业的操作。
合同纠纷的法律法规范文第3篇
关键词:工程挂靠;法律问题;工程担保
随着建筑工程行业的不断发展，使得建筑行业之间的竞争也愈来愈烈，并且建筑工程各个环节的风险以及法律问题也越来越多，存在较为严重的“挂靠”、“转包等问题，严重阻碍了我国建筑行业的发展。因此，积极对建设工程挂靠法律纠纷问题进行研究势在必行。
一、建设工程挂靠合同效力认定
(一)双方签订挂靠协议无效
在我国《建筑法》中，明令禁止挂靠行为，并且还明确了相应法律责任，但是，依旧存在一些挂靠行为，对社会产生了较为严重的危害。建筑行业中挂靠行为的本质是利用建筑资质，对建筑工程的质量产生严重影响，扰乱建筑市场，从而对人们的生命财产造成影响。所以，我国《合同法》规定:一些强制性规定如果违反了法律法规，即视为无效合同。挂靠行为已经违反了建筑行业行政允许的强制性规定，依据《合同法》，挂靠协议属于无效协议。
(二)以被挂靠企业名义签订的合同无效
就现阶段来说，关于挂靠人以被挂靠单位名义和施工企业所签订合同是否有效的问题存在较大异议，各种观点不同。挂靠行为已经违反了我国《合同法》中一些强制性规定如果违反了法律法规，即视为无效的规定。另外，依据《解释》中的规定“工程承包商进行非法转包、违法分包工程项目或者资质尚浅的施工人假借资质合格的施工单位之名和他人签订的工程项目施工合同为无效合同。”挂靠人以被挂靠企业的名义与建设单位签订的合同已经超越了法律对资质不能假借的强制性规定，所以，双方所签订的合同无效。
二、挂靠纠纷案件处理原则和责任承担
(一)一般原则
在挂靠纠纷案件处理工作中，需要遵循的原则包括:合同相对性原则、利益衡量原则、例外原则。所谓的合同相对性原则主要指的是:合同签订一方能够以合同为基础向合同签订另一方提出请求或者提讼，主要涵盖合同主体、内容、责任相对性。挂靠纠纷处理中，第三方在行使权力时也要遵守该原则，同时，该主张何挂靠人以及被挂靠企业之间纠纷处理的结果不会相互影响。所谓的利益衡量原则主要指的是:挂靠纠纷处理中，挂靠人、被挂靠单位以及第三方三者之间发生了真实的利益冲突，在利益位阶定位工作中应该将社会利益、主流价值情况、利益衡量标准等内容进行结合，将利益协调牺牲最小化作为主要目标，然后开展价值衡量;所谓的例外原则主要指的是:挂靠纠纷处理中，存在两种特殊情况，一种是挂靠人自身有良好的建筑资质，并且实际承包工程和挂靠人自身资质等级吻合，此时不能认定该工程承接存在的挂靠协议无效。原因是:建筑资质是建筑安全的根本保证，挂靠人自身的建设能力、安全措施等能够承包该工程，所以，即使出现资质假借问题，也应该认定该挂靠协议有效。另一种挂靠形式，该挂靠形式由被挂靠企业提供施工图纸以及施工管理，并且由施工单位和挂靠人直接进行工程结算，此时，挂靠人已经融入被挂靠企业的工程管理中，即使双方在交管理费方面存在挂靠协议，也应该认定该挂靠协议有效。
(二)挂靠合同民事责任承担
挂靠人以及被挂靠单位两者间产生的挂靠合同纠纷处理中，如果已经认定挂靠协议无效;则被挂靠单位应该及时将管理费(税款除外)返回给挂靠人;挂靠人对挂靠协议所包含工程的债权债务，具有承担义务。对于已经上缴的税款，视为该挂靠工程应该缴纳的税款，并且已经证实缴纳交纳，不返还。工程项目挂靠合同纠纷处理过程中，先应该对第三方合同的相对人进行确定，如果相对人是挂靠人，则责任就应该由挂靠人承担。如果合同相对人是被挂靠单位时，被挂靠单位与挂靠人都要承担相应的责任。
(三)买卖、借贷合同责任承担
一般来说，买卖合同只是买卖双方存在权利义务关系，和合同以外第三人无关。如果挂靠人使用自己名义对外签订买卖合同，应该及时承担相应的权利义务，不能涉及到挂靠关系。如果挂靠人使用被挂靠单位或被挂靠单位分支机构的名义对外签订买卖、借贷合同，那么时合同双方主体是被挂靠单位业与第三人，被挂靠单位应该承担的责任。
三、总结
综上所述，积极对建设工程挂靠法律纠纷问题进行研究分析具有重要意义，能够及时明确合同的责任以及义务，减少纠纷的出现，保证建筑施工工作顺利开展。在纠纷处理过程中，工作人员应该以相应的法律法规为基础，对挂靠合同进行认定，在此基础上依据相应的原则对挂靠纠纷案件进行处理，才能保证纠纷处理的合理性。
作者:佘雨霞 单位:西南交通大学希望学院
［参考文献］
［1］应海东．关于建设工程施工合同纠纷中的挂靠问题［J］．建筑工程技术与设计，2014(25):686－687．
合同纠纷的法律法规范文第4篇
关键词：建筑工程；合同纠纷；处理与防范
引言
我国的建筑市场已得到了全面的发展，很大程度上取决于建筑相关法律法规的完整性和适用性。到目前为止，我国建筑市场已呈现为以《建筑法》、《招标投标法》、《合同法》三大法律支柱为主的建筑法律基本框架。基于建筑工程本身错综复杂的基本特点，在各阶段各种涉及到法律范围的新问题不断出现，一旦发、承包双方产生合同纠纷后多会出现无章可循的不良局面，地方法院及冲裁机构由于对于司法理念和法律条款的理解差异，在实际受理审判中，常常出现司法标准不能协调统一的现象。因此，强化建筑工程施工合同纠纷的处理及防范显得十分重要和必要，以下进行详细的分析和探讨。
1、建筑工程合同应遵循的原则
1.1全面履行的原则
主要指发、承包双方依照合同条款约定的内容，无条件全面履行该承担的责任和义务，包括标的、质量、数量、价款等以及附加条款，都应严格依照合同约定全面履行。
1.2诚实守信的原则
这是我国《民法通则》中的基本原则，同样也是《合同法》中关键的一项原则，要求合同双方在互惠互利的基础上，讲究诚实守信，以促进双方通力协作。
1.3公平、公正的原则
合同双方自签订合同之日起，以及合同履行过程中，各种变更、转让及关于争议的解决，都必须遵循公平、公正的原则。
1.4不得擅自变更的原则
合同具有严格的法律约束力，因此，合同双方在条件不允许的情况下，不得擅自变更合同条款内容。
2、建筑工程合同纠纷的有效处理
2.1工程案例分析
笔者过去接触过这样一则工程实例，甲方为洛阳汉德置业有限公司，乙方为河南隆基建设有限公司。甲乙双方在履行建筑工程合同的过程中，随着工程施工的逐步深入，就合同条款内容产生了越来越大的分歧，主要原因是双方对于合同的理解存在一定的差异。此合同主要包括所有土建、给排水工程、电气工程、设计变更文件、图纸答疑文件以及图纸审查意见书等各项条款，双方产生争议主要表现为图纸设计、工程质量、进度款的支付以及工期控制等诸多方面。
甲乙双方最关键的纠纷主要是工程造价计量上的出入。在进行分项工程造价计量时，该合同附加条款中已明确了“合同明细价”内容，同时依据工程进度制定了24个月的支付规划，在自愿的基础上甲乙双方达成协议，然而在合同实际履行过程中，乙方突然提出要更改付款规定，一味声明付款计划商议欠妥，由于该合同造价和国内基建项目的投资造价有很大差异，它并未依据河南省工程造价定额和费用标准经过工程造价管理部门来合理界定，而是结合过去建筑经验，采取市场比较法和造价指数法，并经过双方反复协商达成的，这也是国际上通用的办法。
乙方认为协议付款内容中，关于基础工程建设资金安排过少，提出了“在维持合同造价前提下，适当增加分项工程造价”的修改意见，遭到甲方的断然拒绝，甲方认为，若可以随意修改合同条款，合同就失去了应有的严肃性。乙方强调指出，基础工程建设的实际造价比合同价要高出1倍以上，他们需要垫资才能完成基础工程建设，正好工程垫资违反政府的政策规定，因此，乙方根据“合同条款违背于国家法律法规”为理由强烈要求更改合同内容，双方各不退让。
在双方多次协商和仲裁均无果的情况下，于是甲方向中级人民法院乙方，告乙方违约并要求索赔500万元；乙方也反诉甲方，并以国家和河南省地方政策为反诉依据。控诉甲方违约，也要求甲方索赔500万元。基于此案件诉讼标的大和情况复杂的特点，法院难于作出判决，此案件法院受理1年多，至今仍未结案。
2.2合同纠纷的处理方式
2.2.1建设工程价款优先受偿权
一般建设单位为了筹集建设资金，往往采用向银行贷款的方式，银行依据贷款的条件规定，需要建设单位提供各种担保。《中华人民共和国担保法》明确规定：“债务履行期满抵押权人未受清偿，可以和抵押人协商，利用拍卖、变卖抵押物或抵押物折价的价值进行受偿；若协议不成，抵押人可以向地方法院；当拍卖、变卖抵押物折价后的价款大于债权数额时，超出部分为抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”《中华人民共和国合同法》规定：“如果发包人未按合同支付价款，承包人可催促发包人在合同约定期限内支付价款；若发包人逾期不支付，承包人可以和发包人商议将工程折价，也可以上诉地方法院依法将工程拍卖，工程价款在工程拍卖、折价基础上优先受偿。”
2.2.2抗辨权的应用
①同时履行抗辨权。主要指在合同的有效期限内，甲乙双方不按顺序各自履行该承担义务的行为。在事先未作出履行顺序要求的合同中，甲乙双方一方在另一方未给付前，对其履行要求有权拒绝。
②先履行抗辨权。主要指双方互负债务时，即有履行的先后顺序之分。先履行方未执行或执行内容不符合具体约定，后履行方有权拒绝先履行方的履行要求。
③不安抗辨权。主要指由于后履行合同一方不能履行债务能力，先履行合同一方有权拒绝履行合同的权利。
2.3合同的责任承担
2.3.1承包方的承担责任
施工准备责任、工程质量责任、工程进度责任、工程保管责任、及时告知责任、竣工验收责任、工程保修责任等各种责任，还包括与分包单位、监理单位的连带责任。
合同纠纷的法律法规范文第5篇
一、农村土地承包经营权转包纠纷现状及成因
（一）农村土地承包经营权转包纠纷中存在的问题
随着国家城镇化建设进程逐年加快及惠农惠牧政策的不断调整，在经济利益的驱动下，过去将土地承包出去的农户纷纷要求收回土地经营权，土地纠纷案件开始不断增加，分析其成因，可将其归纳为以下四类：1.转包、转让与出租定性不清导致的纠纷。这类纠纷主要体现在当事人法律知识欠缺或对相关概念辨别不清的情形下签订了协议，而相关法律法规又对此概念区分不严密，导致对合同性质的判定而引发的纠纷。2.合同形式、期限约定不清引发的纠纷。这类纠纷主要体现在双方当事人在转包土地时往往只有口头约定，或者有书面协议但不符合相关法律规定，如没有备案、遗漏了转包期限条款。3.发包方违法另行发包引发的纠纷。这类纠纷主要体现在实践中存在发包人随意收回、调整土地，另行发包引发的纠纷。原承包人纷纷到法院，请求确认其所签订的原土地承包合同无效。4.转让方擅自解除合同纠纷。这类纠纷是实务中出现的新问题，主要是承包方因近几年土地价格上涨，要求转包方增加转包费所产生的纠纷。
（二）农村土地承包经营权转包纠纷成因分析
民以食为天，民以地为本。我国农民一直认为自己所承包的土地是其生产、生活的必要生产资料，其转包纠纷成因主要有：1.农民的维权意识不断提高。近年来，伴随着依法治国进程的加快，农民接受新技术、获得新信息的渠道也随之扩宽，其法律意识和维权意识也不断提高，更多的失地农民开始意识到，只有通过法律武器才能将自己的权利维护到底，所以大量长期得不到解决的农村土地合同纠纷、补偿费分配纠纷等案件纷纷涌至法院。在实践中，我们不难发现，现阶段的土地纠纷大都是积累多年的历史遗留纠纷。2.处理土地纠纷案件的相关法律法规还不够完善。近年来，我国出台了包括《土地管理法》《农村土地承包法》《合同法》《合同法解释》《土地管理法实施条例》《最高院关于审理农村土地纠纷司法解释》《农村土地流转管理办法》等一系列处理农村土地纠纷的法律法规，但仍未能形成一部完整的关于审理农村土地转包纠纷的法律体系。法院在审理土地纠纷类案件时，适用的法律法规条文多又较繁杂且很难理解，有的条文甚至前后矛盾，在实践中适用起来有困难。例如：《土地管理法》第37条规定了连续二年弃耕抛荒的，发包人应当终止承包合同，但是《农村土地承包法》《流转办法》《解释》《紧急通知》中又做了相反的规定[1]。3.处理土地纠纷案件的相关制度机制还不够完善。一是土地流转机制不健全。现阶段，在我国农村还没有真正意义上的土地流转机制[2]。从目前的实际情况看，很多农村都不设置土地流转备案部门，导致农村土地流转不申请、不登记、不备案，整体流转无序。二是户籍制度还不够完善。随着大量农村户籍人口进城转为“市民”，但却不能在城镇落户，不能享受与市民同等的权利。因此，在处理农村土地转包纠纷和土地征收补偿费分配纠纷案件过程中，对户籍的认定在整个案件中起着非常关键的作用。例如：土地转包要求受转包方是本集体成员，对集体成员的认定，法院往往就是依据户籍，由于现在的户籍管理制度混乱给成员资格认定带来一定困难[3]。还有，在司法实践中，经常会遇到当事人婚后居住地、生活地均不在户口所在地、“空挂户”等问题。
二、转包、转让与出租定性不清案件的处理规则
（一）农村土地承包经营权转
包的概念与性质现阶段我国农村土地交易方式主要有转让、出租、转包、互换、抵押等多种多样的方式，统称为流转。本文所说的农村土地承包经营权的转包就是上述关于农村土地承包经营权流转的一种方式，是指村集体作为发包方将村集体的土地承包给本村村民，本村村民又作为新的发包人将其从村集体取得的土地承包经营权转包给其他村民的行为，村集体与村民的原承包合同双方当事人的权利义务关系不变，新承包合同双方当事人之间的转包行为仅针对土地承包经营权，而不针对土地所有权。
（二）转包与转让的比较
在农村土地流转的几种方式当中，转包与转让是最常见的两种，也是最容易引发纠纷的两种，因为法律对两种流转方式的规定没有囊括所有实践当中的情形，导致在实践中二者的区分不是特别明显。但在司法实践中,尤其在偏远落后地区，部分群众法律意识淡薄，在适用以上这两种土地流转方式时具有随意性，一旦发生纠纷，在具体案件中如何认定转包还是转让时就会有很大的争议。
（三）转包与出租的比较
《流转办法》第35条[7]对转包概念做出了明确规定，同时该法第35条第5款[8]也对出租做出了明确定义。由以上定义可以看出，转包和出租都不影响原承包合同关系，只是转包强调受包人需为本集体经济组织的成员，而出租对此没有限定。事实上,这两种流转方式在本质上没有区别，和租赁合同的性质相同[9],只是在转包合同当中要求的受转包方是本集体经济组织的成员[10],在出租合同当中对此并没有限制[11]。在解决此类纠纷时，法院很少会对合同的性质做出明确区分，通常的做法是不论当事人将土地流转给本集体成员还是本集体以外的人，都按转包论。
三、承包经营权转包合同形式、期限约定不清的处理规则
（一）承包权转包合同形式不完备的处理规则
1.口头转包合同的效力认定规则。在当前我国农村地区，大部分农民的法律意识还比较淡薄，农民之间流转土地经营权时，大都是口头约定，很少考虑到日后是否会发生纠纷。根据我国《合同法》规定，口头协议也是合同的一种形式。如果双方当事人都遵循合同的约定，并不存在任何争议。但是随着近几年农村土地价格上涨，农民受利益驱动，就有当事人拿着农村土地承包经营的有关法律到法院，认为法律法规规定了农村土地承包经营权流转要签订书面合同,凡是没有签订书面合同的，都应该是一种无效的合同，合同无效的法律后果就是根据该合同取得的财产予以返还。2.未履行备案手续的转包合同的效力认定规则。履行备案手续是取得法律和有关部门认定的有效途径之一。《农村土地承包法》规定，“对除了以转让方式流转土地的其余流转方式，即采取转包、出租、互换或者其他方式流转土地的，应当报发包方备案。”但是不能仅仅因为没有备案就否定了农民自主流转的权利，不能将备案作为发包人限制土地承包经营权自由流转的砝码，这样有违我国立法的初衷，更不符合当前农村的实际。《解释》第14条[12]对未备案转包合同的效力有了明确的规定，根据该适用法律的解释规定可知，发包方不能以土地承包经营权的流转未报其备案为由请求确认合同无效。
（二）承包权转包合同期限约定不明的处理规则
1.农村土地承包经营权转包期限约定不明时的认定。我国《合同法》规定租赁的最长期限为20年,但从关于农村土地承包经营权转包合同的有关法律规定看,租赁为30年、50年、70年不等。这就出现了如果农村土地承包经营权转包超过20年，其效力如何判定。对于土地转包合同期限的问题，我们可以借鉴《合同法》的规定，租赁期限不得超过20年，超过20年的,超过部分无效。但由于国家第二轮土地承包合同是30年不变，对于特别法的规定，也不能视之不理。相对《合同法》来讲,《农村土地承包法》又属于特别法,所以根据《立法法》的规定,这对现在农村土地承包经营权转包中出现的关于期限的问题，应适用《农村土地承包法》的规定,即转包期限是可以长于20年的，只要在原承包合同期限内即可。2.不定期转包后转包人收回承包地问题。这样的纠纷在当今农村普遍存在，一旦发生纠纷，当前法院的做法是如果当事人能够通过有效证据证明，对转包的期限有约定的，按照约定执行。如果没有其他有效证据证明转包期限的，承包人要求收回转包的承包地的，应当支持。理由是根据最高人民法院《解释》第17条[13]、《合同法》第232条[14]规定，没有约定转包期限的转包合同，视为没有约定租赁期限的合同，当事人就转包期限不能达成补充协议的，则当事人可以随时解除合同。
四、发包人另行发包土地及承包人擅自解除转包合同纠纷的处理规则
（一）发包人另行发包土地纠纷的处理规则
如该类型土地纠纷发生，发包方没有履行法定程序，违法将土地重新发包给他人，原承包人完全可以将发包方和另一接包人一同，请求法院确认该重新发包合同无效。《农村土地承包法》规定：“除因承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，发包方不得收回承包地；除因自然灾害严重损毁土地的情形，不得调整土地。”同时《物权法》又将土地承包经营权上升为物权，根据物权的法定性、排他性也不允许发包方违法收回、调整。最高人民法院《解释》规定：“因发包方违法收回、调整土地引发的纠纷，发包方已将土地另行发包给第三人的，原承包人请求确认其所签订的承包合同无效的，应当支持。”
（二）承包人擅自解除转包合同纠纷的解决
这类纠纷在司法实践中出现的新问题主要是承包方因近几年土地价格上涨要求转包方增加转包费所产生的纠纷。当这类纠纷发生后，如果当事人之间不能自行协商解决，可否向法院要求变更或解除合同？从合同的严肃性、稳定性以及基本的诚实信用原则考虑，合同一经生效，必须履行，不得随意解除和变更。但是，《合同法解释二》对情势变更做出了的规定[15]，适用情势变更原则处理这类纠纷时还要注意以下问题：一是必须严格界定情势范围，根据该解释的规定情势必须是客观情况；二是对“明显不公”的把握；三是若可以变更合同，则要尽量不要解除合同。只要通过变更价格、调整履行期限等可以维持公平的，就不应解除合同。
五、承包权转包后征收补偿款分配纠纷的处理规则
（一）农村地征收补偿款分配的规定及存在的问题
我国关于农村土地征收的具体补偿标准既明确又富有弹性，主要体现在我国《土地管理法》第47条、《物权法》第42条[16]，同时《土地管理法》第47条[17]对征收集体土地的具体补偿标准也有所体现。《土地管理法实施条例》第26条规定：国家征收集体土地应当支付相应的补偿费，该补偿费中“土地补偿费”所占比例最高，而“土地补偿费”归农村集体经济组织所有。对于该补偿款是否可以在集体组织成员中进行分配，法律没有明确规定。在实践中，该补偿款一直是被分配的，根据《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》的精神要求，各地都出台了相应的规定和办法，基本分配原则就是被征土地的承包农户，应分得土地补偿款的大头。
（二）承包权转包后征收补偿款的分配规则
