现代商法论文

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一、商法在现代的营利性原则

1、技术性原则

商法将经济上的适用作为宗旨，对商品经济的内在规律进行反映。因此，在其法律中含有大量的技术要素。就以保险法为例，在其法律中对于相关保险金额、保险费用和保险标等，均广泛地应用到统计学和数学中的原理，具有较强的技术性色彩。同时，商法的技术性原则还体现为整体之间的协调关系，在其实施过程中，结合大量技术性进行规范的简捷调控，实现商法的营利性，并与商事立法的目的和宗旨相符合。

2、迅捷和简易的原则

商事交易的最终目的为盈利。在现代商事实践中，商品的流转速度和交易速度可对商品的营利性形成较重要的影响。因此，商法中对于简易迅捷和简易交易原则，为营利性的重要体现。根据世界大多国家的相应规定，部分商事法律行为应用要是行为方式和文义行为方式。促使大部分法律内容可通过推定法和强行法进行确定，而少部分的特殊内容，则通过交易当事人进行约定，进而形成了法律行为文件的证券化和标准化，同时还是商事交易的简便性体现。

3、交易安全原则

在多种价值的追求中，大多的矛盾集中体现为效率和安全之间的矛盾。在商事活动当中，要求的是灵活和迅捷，但均需在保证交易安全的基础上进行，方能够保证基本的盈利。交易安全的维护为实现营利性的基本要求。其交易安全的维护，集中体现为商事交易中的公示主义、强制主义、严格责任和外观主义等方面。强制主义是国家应用商法公法化的方式，对商事关系进行的强制性的规定，促使商事交易能够严格按照相应的法律进行;公示主义，指的是交易当事人在存在利害关系人中的营业事实，并且负有公示告知义务和相应的要求;外观主义，指的是交易行为的整体情况，应将交易当事人的外观作为标准;严格原则，指的是在商法中，对交易主体具有更为严格的规定。

4、交易的确定性原则

交易确定性原则作为商事活动有效和安全的基础条件。在其具体的执行中，主要体现为禁止商事欺诈和事实告知义务。按照我国的相应法律规定，在交易过程中，商事交易人应将交易客体中存在的瑕疵主动指出。就目前各国的商法发展而言，在相应的规定中，具有将商事交易人事实告知的义务转化为意思推定的发展趋势，通过对交易主体的意思推定确定相应的交易行为。该规定从性质方面而言，为商事任意法，具有一定的特殊性。

二、商法在现代的互惠性原则

1、交易平等的原则

交易平等的原则，指的是交易主体之间在交易过程，应具有平等的法律地位。根据商品经济的常规理解，决定商品交易关系产生的根本因素为劳动产品，或是生产资料的经营权人和独立所有人，通过等量劳动交换的实现，回收生产过程中损耗的费用，并赚取利润，通过扩大再生产和简易的生产，均可实现。为此，在进行交易时，要求参与交易的双方均需承认双方均为商品所有者，并视对方同自身拥有平等的地位。商品交换中存在的这一特性，要求商事的主体在法律上应具有独立的人格，须将其作为独立商事主体，保证商事活动中的平等地位。同时，交易双方的地位平等还为互惠性的基础和前提，集中体现为商品交换的客观要求，并且作为商品经济发展的基本原则。

2、诚实信用的原则

诚信原则是建立在道德的基础上的，并且具有一定的均衡利益关系。诚信原则的存在，旨在通过处理好社会和当事人之间的利益和当事人之间的利益，体现出对他人利益的充分至尊重。诚信原则的应用，对于防止权利滥用具有有重要的作用，商事主体在商事活动中，在满足自身利益的同时，还需实现社会利益和自身利益的均衡。以此促进社会利益和个人利益的发展，对于目前社会的可持续发展具有重要的作用。

3、自愿原则

自愿原则在商法中的应用，主要体现为商事主体在法律规定的范围之内，应按照自身不自由意志完成商事活动。在不同所有者和社会分工影响下，商品的生产者需凭借市场进行相应的经济活动。经济行为合理化的实现，要求商事主体通过合适成交价格，进而最大限度的满足自身经济效益。为此，需在商事主体自由的条件下，方能低于或相等于社会必要劳动时间的价格中获取利润。如果商事主体的意志受到限制，将会限制到正常的市场竞争，进而破坏交换的关系，对互惠关系造成极为不利的影响。所以，为实现商事主体之间的利益，应将自由意志贯穿于整个商事活动的始终。

4、公平的原则

公平原则是从道德的层面上，对商事活动进行相应的判断。在其具体的应用中，要求实现商事财产利益的协调性和衡平性，对于商事活动中的利益得失，需将给付作为主要方法，体现出商事活动的互惠性。商事活动的公平原则，主要体现为情事的变更，其作为法律关系实施的前提，所以不可将当事人事由，以及所发生的不可逆转的变更，作为不公平的体现，在处理时，应对原商事法律的原则进行变更。

作者：张成森单位：国家知识产权局专利局审查业务管理部