小议单位犯案

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【内容摘要】我国刑法典第一次系统的规定了单位犯罪，在司法实践中单位犯罪存在着认识不够、理解片面、惩治不力等问题，本文从单位犯罪构成中：单位犯罪的概念、单位犯罪的特征、单位犯罪和自然人共同犯罪的区别、单位犯罪的处罚等一些问题进行了论述。

【主题词】概念特征区别处罚

我国在1997年刑法中规定了单位犯罪，是随着改革开放的需要并借鉴了国外立法中优秀成分的结果。标志着我国刑法的惩治对象从单一的个人（自然人）对象到个人与单位（法人）双重对象的进展，实现了个人刑事责任与单位刑事责任的一体化。英美法系国家较早地规定了单位犯罪，英国于1842年伯明翰与格劳赛斯特案中，法人因未履行法定义务而被定罪；随之是大陆法系国家。单位犯罪的规定在我国最早出现在1987年的《中华人民共和国海关法》中，其中第四十七条规定：“企业、事业单位、国家机关、社会团体犯走私罪的，由司法机关对其主管人员和直接责任人员依法追究刑事责任，对该单位判处罚金，判处没收走私货物、物品、走私运输工具和违法所得。”此后，在全国人大常委会颁布的一些刑法修改补充规定中，先后又规定了几十种单位犯罪。这些规定确定的是一些具体的单位犯罪，具有分散的特点。修订后的刑法在总则中对单位犯罪作出规定，实是立法中的又一大进步。下面试围绕单位犯罪就其有关概念、构成要件和刑罚等内容作一论述。

一、单位犯罪的概念

单位犯罪,通常是指由公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位或本单位全体成员谋取非法利益,由单位的决策机构依单位的决策程序决定,由直接责任人员具体实施的犯罪.早在17世纪英国的刑法中，就有关于单位犯罪的规定，经过数百年的发展，目前，绝大多数经济比较发达的国家和地区，都在刑法典或单行刑法中规定单位可以作为犯罪的主体。在国外和刑法理论上通常把公司、企业、事业单位、机关、团体等合法社会组织的犯罪称为法人犯罪。因为法人犯罪是商品经济发展到一定阶段的产物，是随着法人制度的确立和法人作为商品经济最重要的主体介入社会经济生活之后逐步发展起来的。法人犯罪的最早形式在我国是公司犯罪。

“法人”是民法上的概念，称“法人犯罪”并不科学。单位犯罪不能等同于“法人犯罪”,共范围比”法人犯罪”要大,既包括具有法人资格的单位犯罪,也包括不具有法人资格的单位犯罪.《民法通则》第36条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”据此，法人具有四个特征：（1）依法成立；（2）有必要的财产和经费；（3）有自己的名称、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。照此要求，有些单位并不具备法人的资格。例如，某些银行的分、支行；总公司下属的分公司；外国企业或其它经济组织的常驻代表机构；社会团体中的非法人团体等。刑法中的某些单位犯罪并不都是法人犯罪。“单位”是指机关、团体或一个机关、团体的各个部门。由此可见，单位与法人的含义不同。为此，刑法理论和刑事立法中出现了“单位犯罪”的概念。单位既包括法人组织，也包括非法人组织。我国刑事立法从一开始就采用“单位犯罪”的概念。刑法第30条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应负刑事责任。”其实，这不是单位犯罪的概念，只是司法机关应当对单位犯罪进行刑事追究的原则规定。有教材和论著使用刑法修订草案给单位犯罪下的定义，即“公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位谋取非法利益，经单位集体研究或由负责人员决定实施的犯罪，是单位犯罪。”本文认为，此定义对认识单位故意犯罪有一定的意义，但与刑法规定的单位犯罪实际情况不符，因为刑法还规定少数单位过失犯罪。例如，第135条重大劳动安全事故罪、第137条工程重大安全事故罪、第229条第3款中介组织人员出具证明文件重大失实罪、第334条第2款采集、供应血液、制作、供应血液制品事故罪等。如果刑法在总则中继续保留刑法修订草案关于单位犯罪的定义，刑法总则和分则之间的矛盾则无法消解。我们把刑法第13条和第30条结合起来，给单位犯罪下的定义是：单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的、依照法律应当受刑罚处罚的行为。

二、单位犯罪的特征

（一）、单位犯罪的主体特征

单位犯罪的行为主体是依法成立、拥有一定财产或者经费、能以自己的名义承担责任的公司、企业、事业单位、机关、团体。单位本身的特征就是要求单位本身具有合格性和广泛性。所谓合格性,即看这个单位本身的资格,是不是一个合法的、合格的单位.根据相关司法解释,如果是为了实施违法犯罪而设立的一个公司、企业,然后以这个公司、企业的招牌为幌子实施违法犯罪的,则不以单位犯罪论处,而直接以个人犯罪处理.所谓广泛性言外之意就是这是里的“单位”,不论是法人还是非法人,不管是国有性质还是非国有性质,甚至是国家机关、人民团体等社会组织,依法都有可能成为单位犯罪的主体。根据最高人民法院1999年6月25日《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》之规定,除了独资、私营企业外,即使不具有法人资格的,只要有一个合格的单位,就可以作为单位犯罪的主体存在.

1、单位犯罪主体的认定

(1)、单位犯罪主体的基本要求。单位要构成单位犯罪须符合以下基本要求:①必须是公司、企业、事业单位、机关和团体。②必须是依法成立的合法的单位。合法单位不仅依法履行了一定的报批和登记手续,以从事合法经营活动为宗旨.非法单位实施犯罪的,只能按照自然人犯罪处理.③必须是相对独立的单位,即有自己的名称、机构、场所,有独立的财产和经费,并进行独立核算的单位,如某学校、某检察院等,才可以成为单位犯罪的主体。有些单位没有相对独立性,如工厂的车间、国家机关中的处室、学会中的分会等。对于实践中以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪,违法所得也归分支机构或者内设机构、部门所有的,应认定为单位犯罪。不能因为单位的分支机构或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产,就不将其认定为单位犯罪,而按照个人犯罪处理。

(2)、单位犯罪主体的特殊要求。这是指在符合上述单位犯罪主体的基本要求的基础上,刑法对某些单位犯罪的主体所有制等方面所作的限制。具体包括有:①有的单位犯罪要求单位具有特定的所有制性质。例如:单位受贿罪、私分国有资产罪等,只能由国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体构成.非国有性质的单位单独不能构成这些犯罪。②有的单位犯罪要求单位具有特定的职能性质.例如:私分罚没财物罪的犯罪主体只限于司法机关与行政执法机关;又如:违规制造、销售枪支罪,只有国家依法指定或者确定的枪支制造、销售企业才能构成;再如:工程重大安全事故罪,只能由建设单位、设计单位、施工单位和工程监理单位构成;另如:构成非法提供麻醉药品、精神药品罪的单位只限于依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品、精神品的单位等。③有的单位犯罪要求单位具有特定义务.例如:构成偷税罪的单位限于负有纳税义务或者代扣、代缴义务的单位。④有的单位犯罪对单位经营的业务范围作了限制。例如:诱骗投资者买卖证券罪,只能由证券交易所、证券公司、证券业务协会或者证券管理部门构成;又如:违法发放贷款罪,只能由银行或者其他金融机构构成。

2、单位犯罪主体的种类

刑法第30条规定的单位犯罪主体是公司、企业、事业单位、机关、团体。

（1）公司

公司是指依法成立的，以营利为目的，而组织其生产和经营活动的经济组织。根据我国《公司法》的规定：公司具备的要素：第一，依法成立；第二，以营利为目的；第三，以股东投资为设立的基础；第四，独立的企业法人。根据公司的概念和具备的要素可以把公司与其它单位或组织区别开来。例如，事业单位法人不是以营利为目的，不是公司。合伙虽然是共同出资经营的组织，但由于不具备法人的资格，也不是公司。公司可以按照不同的标准进行分类。

（2）企业

企业是指以从事生产、流通、科技等活动为内容，以获取利润和增加积累、创造社会财富为目的一切盈利性的社会经济组织。企业的基本特征是：第一，由人和物要素（生产资料、生产者、经营者）组成的经济组织；第二，以营利目的；第三，独立和连续地从事商品生产或提供劳务等经济活动；第四，依法成立。

根据不同标准，企业有不同的分类。按照是否具有法人资格，企业可分为法人企业和非法人企业；按照所有制性质，企业可分为国有企业、集体企业和私有企业；按照企业的自身组织形式（基本法律形态），企业可分为公司企业、独资企业、合伙企业、股份合作制企业。本文兼采企业所有制性质和自身组织形式，将企业分为公司企业、独资企业、合伙企业、股份合作制企业、国有企业、集体企业。

（3）事业单位

事业单位是指依照法律或者行政命令成立的，从事社会各种公益活动，拥有独立的经费或财产的各种社会组织。如中央和地方的新闻、出版、电影、博物馆、剧院、各类学校、科研、医药卫生等单位。其特点是：第一，主要从事以社会利益为目的的具体的社会事业活动；第二，有独立的经费和财产，多数事业单位要靠国家财政拨款或自己的事业活动收入，少数事业单位的经费来源于公民或社会组织捐助；第三，多数依照法律或行政命令成立，少数是个人创办。

事业单位可以按照不同的标准进行分类。按照所属的部门，可分为农林、水利、气象事业单位，工业、交通、商业事业单位，文教、科学、卫生事业单位，城市维护和其它事业单位；按照所有制性质，可分为全民所有制事业单位、集体所有制事业单位和民办事业单位。集体所有制事业单位还可分为由劳动群众集体筹资、独立经营、自负盈亏的事业单位和由集体企业预算出资、独立处理经费、不自负盈亏的事业单位。前者如合作医院，后者如城市利用集体企业公益金开办的幼儿园、图书馆。按照预算形式，可分为全额预算事业单位（统收统支单位）、差额预算事业单位（差额补助或差额上交单位）和企业化管理的事业单位（全收全支单位）等。

（4）机关

机关是指行使党和国家的领导职能和保卫国家安全职能的政治组织。国家机关包括中央和地方各级国家权力机关、国家行政机关、国家军事机关、国家审判机关和国家检察机关。在我国，中国共产党是执政党，它的机关应视为国家机关，如果触犯刑律同样可以成为单位犯罪的主体。

（5）团体

团体是指为了一定的宗旨自愿组成、进行某种社会活动的合法组织。如工会、共青团、妇联、学联、宗教协会等。

（二）单位犯罪的主观特征

单位犯罪的主观特征是指单位对于危害社会行为的主观心理态度。

1、单位犯罪主观特征的界定

这里涉及两个问题：一是单位是否具有认识和意志能力；二是单位成员的过失何种情况下归咎为单位的过失。

（1）单位的认识和意志能力

罪过是指行为人对于危害社会的结果的主观心理状态。这种主观心理状态必然涉及认识与意志的因素。那么，单位（法人）是否具备这种认识和意志能力？

法人具有认识和意志能力。理由：第一，法人犯罪的意识具有能动性。法人虽然不具有自然人的属性，但每个法人都有自己的决策机关或决策人员。法人的行为包括犯罪行为都是受自然人支配的；第二，决策人员的意志上升到法人意志后，就不是自然人的意识，它成为法人整体对社会的能动反映。法人的意志与法人成员的意志是不能划等号的；第三，法人作为一个系统，在进行任何具有法律意义行为时都是以整体的面目出现的。法人是随着市场经济的发展而出现的一种有别于个人的社会主体，法人是超个人的社会人格化的主体，法人具有其独立的认识能力和意志能力，尽管这种认识和意志的形成有赖于法人的成员，也就是说法人的认识和意识能力是通过其成员实现的，但我们仍然可以将法人的认识和意志与法人成员的认识和意志区别开来。我们应当肯定法人是有思想、有人格的社会活动主体，完全具有构成犯罪主观要件的心理前提。

2、单位故意犯罪

所谓单位故意犯罪是指单位的主管人员、直接责任人员和其他单位成员，在单位意志的支配下，以单位的名义或为了单位的利益，故意实施的犯罪行为。

此概念表明的特征是：（1）单位故意犯罪的主体是单位，其单位行为的具体实施者是单位的主管人员、直接责任人员和其他单位成员；（2）单位故意犯罪是在单位意志的直接支配下实施的，否则只能是个人行为；（3）单位故意犯罪必须是以单位名义实施的，如以个人名义或假借单位名义实施，只能是个人行为。

3、单位过失犯罪

单位在业务活动中，其主管人员、直接责任人员或单位成员，违反法律对单位责任的规定或不履行单位应尽的义务，过失造成危害社会的结果的，是单位过失犯罪。

此概念表明的特征是：（1）单位过失犯罪，是在单位业务活动中实施的，单位不可能超越业务实施过失犯罪。如果单位成员超越其范围，过失造成危害社会结果，构成犯罪的，只能是个人犯罪。（2）单位作为一个整体违反法律规定或不履行其应尽义务，是构成单位过失犯罪的前提条件。刑法关于单位过失犯罪的规定，都是以单位整体违背法律的规定或不履行其法律义务为前提的，以此区别于单位成员的个人过失职务犯罪。例如，刑法第330条规定的“违反传染病防治法的规定”、第332条规定的“违反环境卫生检疫规定”、第334条第2款规定的“不依照规定进行检测或者违背其他操作规定”、第337条规定的“违反进出境动植物检疫法的规定”、第338条、第339条规定的“违反国家规定”等。（3）过失造成了危害社会的结果。法律对这些危害结果都有明确的规定。例如，刑法第137条规定的“造成重大安全事故”、“后果特别严重”、第323条规定的“引起检疫传染病传播或有传播严重危险”。

三、单位犯罪和自然人共同犯罪的区别

单位犯罪同样可以分为单位单独犯罪和单位共同犯罪。此处所说单位犯罪是指单位单独犯罪。刑法规定对单位犯罪多数情况下采取双罚制，因而在处理单位犯罪时，在对单位判处罚金的同时，往往还要对该单位直接负责的主管人员和直接责任人员判处自由刑或者罚金。处罚单位犯罪和共同犯罪存在共同之处，即都表现为对两个以上的自然人判处刑罚；同时又存在明显区别，即处罚单位犯罪时，除了对两个以上的自然人判处刑罚，同时还要对单位判处罚金（双罚制），而处罚共同犯罪，则只对两个以上的自然人判处刑罚。因此，司法实践中有必要准确区分单位犯罪和共同犯罪，以防将共同犯罪当作单位犯罪，或者将单位犯罪当作共同犯罪。

单位犯罪与共同犯罪的区别表现在以下几个方面：

（1）产生犯意的时间不完全相同。单位犯罪中，犯意只能产生于犯罪行为实施以前。这是因为，单位犯罪总是在单位集体研究决定或单位负责人决定之后才去实施，因而必然是在犯意产生之后才去实施。共同犯罪中，犯意产生的时间是较为随意的，既可以是在实施犯罪以前，也可以在实施犯罪过程中。（2）产生犯意的方式不完全相同。单位犯罪中，犯意只能以两种方式产生，即由单位集体研究然后产生犯意，或者是由负责人员直接决定产生犯意。共同犯罪中，犯意产生的方式是多种多样的，既可以是几个人聚在一起不分主次地进行商议然后产生共同犯意，也可以是由明显的首要分子在产生犯意后再将其犯意传达给其他人从而形成共同犯意，还可以是一个有犯意者唆使一个或几个无犯意者产生犯意从而形成共同犯意。

（3）犯意的种类不同。单位犯罪中的行为人在主观上表现为直接故意。共同犯罪的行为人在主观上既可以都表现为直接故意，也可以有的表现为直接故意，有的表现为间接故意，还可以都表现为间接故意。

（4）承载犯意的最终主体不同。单位犯罪中，除了存在直接负责的主管人员和其他直接责任人员的犯意外，还存在一个单位犯意，并且最终是以单位整体犯意来追究的，即在单位犯罪中，犯罪活动是以单位的名义实施的，个人意志要通过单位的意志表现出来。共同犯罪中，除了各个共同犯罪人的犯意外，不存在其他犯意，犯罪活动一般就是以犯罪分子的名义实施的，不存在以另一个单位的名义实施犯罪的情况，即使是以另一个单位的名义实施的，也不能代表该单位的意志。这是区分单位犯罪和共同犯罪的一个重要标准。

（5）犯罪动机不同。单位犯罪中，各犯罪人实施犯罪活动的动机是为了实现单位利益。共同犯罪中，各共同犯罪人实施犯罪活动的动机是为了实现个人目的。这是区分单位犯罪和共同犯罪的另一个重要标准。当某些犯罪分子利用单位的名义实施犯罪时，究竟是按照单位犯罪处理，还是按照共同犯罪处理，就必须考查是为了个人利益还是为了单位利益。

（6）单位犯罪的情况下，单位成员并非都有犯罪意图和犯罪行为。共同犯罪尤其犯罪集团的参加人都有犯罪意图和相应的犯罪行为。

（7）单位组织与共同犯罪中组织不同。在单位犯罪的情况下，单位都是合法组织（根据司法解释，为了犯罪组建法人，然后以单位名义进行犯罪，其犯罪行为不是单位犯罪。如赖昌星走私案）。共同犯罪中组织即犯罪集团是为了犯罪而建立起来的非法组织。在某些情况下，建立非法组织的行为本身就构成犯罪的既遂，例如刑法第294条规定的组织、领导和积极参加黑社会性质的组织罪。多数情况下，建立犯罪集团是犯罪的预备行为。

（8）法律规定的模式不同。对于单位犯罪，刑法采取的是总则统一规定与分则具体规定相结合的模式。如果刑法分则没有对某种具体犯罪设立单位犯罪条款，即使行为符合单位犯罪的条件，也不能按单位犯罪处理。例如，某行政单位经集体讨论决定，挪用本单位100万元资金从事股票投机，希望给本单位谋取一些预算外资金，结果造成重大损失。这种行为完全符合单位犯罪的特征，但由于刑法没有对挪用公款罪规定单位犯罪，因而对该行为不得以单位犯罪论处。对此情况，如果该行为符合挪用公款罪的构成要件，可以按挪用公款罪追究有关人员的刑事责任。对于共同犯罪，刑法采取在总则统一规定的模式，犯罪活动只要符合刑法总则有关共同犯罪的规定，就应当按共同犯罪处理，除非法律有特殊规定。

四、单位犯罪的处罚

（一）、单位犯罪的处罚原则

单位犯罪的处罚，在刑法理论上存在单罚制与双罚制之分。

单罚制，又称代罚制或者转嫁制，是指单位犯罪中只处罚单位中的个人或只处罚单位。刑法学者何秉松指出：无论是两罚还是单罚，也无论是单罚制中的任何一种情况（只处罚法人或只处罚自然人），受处罚的都是犯罪主体，即直接实施犯罪的人，而绝非其他没有犯罪的人，这里不存在任何替代他人受罚或把刑罚转移他人的情况。因此，把单罚制称之为代罚制或转嫁制是不正确的。本文认为，这一观点是有一定道理的。因为代罚制或转嫁制的称法虽然形象，但却给人一种“代人受罚”的感觉，不符合罪责自负的原则，易生误解。双罚制又称为两罚制，是指单位犯罪中既处罚单位又处罚个人。

多数人认为双罚制比单罚制更为科学。理由是：第一，单位是一个具有整体性的主体，它应当对其意志支配下的犯罪活动承担刑事责任，不应把责任推卸或转嫁给个人。另一方面，单位毕竟是自然人的组合体，直接负责的主管人员和直接责任人员有权代表单位作出决定和实施犯罪行为，那么他们就应该对自己决定实施的单位犯罪承担刑事责任，不能将这种责任全部推脱或转嫁给单位；第二，对单位犯罪实行双罚制，既处罚单位又处罚直接负责的主管人员和直接责任人员，能够反映对单位犯罪的全面的刑法的否定评价。在某些情况下，虽然犯罪是以单位形式实施的，但是社会危害性实际上主要反映在个人的行为上，没有必要对单位进行处罚，只要处罚单位中的直接负责的主管人员和直接责任人员就可以了。据此，刑法规定少量单罚制是可以的。这种情况如我国刑法第396条规定的私分国有资产罪、私分罚没财务罪。

（二）单位犯罪的双罚制

97年刑法对单位犯罪的处罚，大多情况下实行双罚制。

1、对单位的处罚

我国刑法对单位犯罪的处罚就一个刑种即罚金。有的国家对单位犯罪刑罚的规定并不仅有罚金一种。如《法国刑法典》关于单位犯罪的刑罚种类，规定得十分具体全面。对单位判处的刑罚除罚金刑以外，还规定了解散、禁止从事职业活动或社会活动、逐出公共市场、禁止向公众募款、禁止签发支票、没收用于犯罪和犯罪产生的财产、公告或传播宣告的判决等10种刑罚方法。

我国刑法对单位判处的罚金，采取的是无限额罚金制。为何未规定罚金数额，主要考虑单位犯罪的规模、危害程度、涉案金额等情况比较复杂，单位承担责任的能力各不相同。

2、对单位成员的处罚

在双罚制中，刑法规定对直接负责的主管人员和直接责任人员判处刑罚。这里的刑罚既包括罚金也包括自由刑，主要是自由刑。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处自由刑的轻重有两种情况：（1）多数情况下，判处与个人犯罪相同的刑罚。例如，刑法第220条规定：“单位犯本节第213条至第219条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。”虽如此，司法实践中考虑到这些人员为了团体利益的动机，加之单位犯罪往往具有多人共同决定、共同实施、责任分散的特点，追究刑事责任时，一般轻于个人犯同种罪的量刑标准；（2）少数情况下，判处低于个人犯罪的刑罚。例如，根据刑法第383条、第386条的规定，个人犯受贿罪，最高可以判处死刑。但根据刑法第387条规定的单位犯受贿罪，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处的最高刑是5年有期徒刑。

关于对单位成员的处罚，《关于审理单位犯罪案件对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员是否区分主犯、从犯问题的批复》规定：“在审理单位故意犯罪案件时，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可不区分主犯、从犯，按照其在单位犯罪中所起的作用判处刑罚。”

（三）单位犯罪的单罚制

在某些情况下，刑法对单位犯罪的处罚实行单罚制，即只处罚直接责任人员，而不处罚单位。本文认为，在单位犯罪单罚制的情况下，对直接责任人员罪责的认定仍可以采取双罚制中所说的罪责认定原则。刑法中实行单罚制的单位犯罪有：（1）第107条规定的资助危害国家安全犯罪活动罪；（2）第137条规定的工程重大安全事故罪；（3）第161条规定的提供虚假财会报告罪；（4）第162条规定的妨害清算罪；（5）第396条规定的私分国有资产罪、私分罚没财务罪。

参考文献

①《现代汉语词典》（2002年增补本）第245页，商务印刷馆；

②《刑法的修改和适用》周道鸾著，人民法院出版社；

③《刑法》付英王丰著,当代世界出版社

④《修订刑法条文实用解说》张穹著，中国检察出版社；

⑤《法人犯罪与刑事责任》何秉松著，中国法制出版社；

⑥《法人犯罪论》刘白笔著，群众出版社；

⑦《法人犯罪与刑事责任》何秉松著，中国法制出版社。